减肥针成了医保回流药重灾区：仓库30多度发货，收药转卖可能构成什么罪？｜假冒伪劣刑事律师陈群

司美格鲁肽等生物针要求2-8℃冷藏，常温储运导致变质，销售变质药品涉销售假药罪。医保回流药是全链条打击：明知系医保骗保购买的药品而非法收购、销售，金额五万元以上按掩饰、隐瞒犯罪所得罪；指使、教唆、授意他人骗保购药后回收倒卖，按诈骗罪。附“明知”认定五要素、罪名之辩与律师四步辩护。

问：我老公做减肥针代购，收的是别人从医院开出来的司美格鲁肽，最近被公安带走了，说是涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪。他自己没骗医保，只是收药转卖，这也算犯罪吗？要判多久？

答：先说结论——这类案件和普通的“卖假货”最大的不同，是全链条打击。链条前端是有人利用医保骗保开药，中端是收药、倒卖，末端是美容院、代购、朋友圈零售。你老公站在哪一环，直接决定他被定什么罪名：明知系医保骗保购买的药品而非法收购、销售，金额五万元以上的，按掩饰、隐瞒犯罪所得罪定罪处罚；如果存在指使、教唆、授意他人骗保购药再回收倒卖的行为，就可能被认定为诈骗罪，量刑档次完全不同。此外还有一个最容易被忽略的罪名——司美格鲁肽是要求2—8℃冷藏的生物制品，常温储运导致药品变质，销售变质药品可能构成销售假药罪。三件事决定结局：站在哪个罪名、金额怎么算、明知能不能打掉。

一、这类案子为什么比普通售假案更重

2024年3月，最高法、最高检、公安部联合发布《关于办理医保骗保刑事案件若干问题的指导意见》，明确要求强化全链条惩治医保骗保相关犯罪，重点打击幕后组织者、职业骗保人，加大财产刑力度，从严掌握缓刑适用。这意味着，回流的每一环都在打击范围之内——开药的、收药的、倒卖的、终端的，不是只查上游。

也正因为是“全链条”，实践中经常出现上游还没处理、下游先被查的情况。上游的开药人追不追刑，不影响对收药、卖药的人定罪。

二、司美格鲁肽的特殊性：冷链一断，就可能变成“假药”

司美格鲁肽属于生物制品注射剂，储运条件明确要求2—8℃冷藏。据公开报道的广州案件，现场查扣八千余盒，仓库温度三十多度，发货时用泡沫箱、铝箔纸伪装冷链——这种做法的隐蔽性远超传统假药，下游凭外观根本看不出来。

但法律上恰恰有一条很容易被忽略的定性入口：《药品管理法》第九十八条明确，变质的药品属于假药。也就是说，涉案产品本身可能确实是正规厂家的真药，但一旦脱离冷链、发生变质，就落入了“假药”的认定范围，销售这类药品可能构成《刑法》第一百四十一条生产、销售、提供假药罪。

需要特别注意的是量刑后果：依据两高《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十五条，犯假药罪的，罚金一般应当在药品金额二倍以上；第十六条同时要求对这类案件严格适用缓刑、免予刑事处罚。所以“只是常温放了一段时间”绝不是一个轻描淡写的辩解点，反而可能是全案量刑最重的一条线。

三、收药转卖：五万元以上，按掩饰、隐瞒犯罪所得罪

依据两高《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款：

“明知系利用医保骗保购买的药品而非法收购、销售，金额五万元以上的，应当依照刑法第三百一十二条的规定，以掩饰、隐瞒犯罪所得罪定罪处罚。”

这条规则里有三个必须记住的要点：

• 五万元是收购或销售的金额，不是赚到的差价。不能按“我实际只赚了两万”来估算风险，司法认定看的是流水金额；
• 上游是否被追责，不影响对收购、销售者的定罪。该解释第十三条第二款明确：利用医保骗保购买药品的行为人是否被追究刑事责任，不影响对非法收购、销售有关药品的行为人定罪处罚；
• “以收药为业”会显著加重评价。长期、多次、面向不特定多人收购，规模本身就是从重情节。

四、什么情况会从“收药”升级为诈骗罪

同样依据第十三条第一款的后半句：

“指使、教唆、授意他人利用医保骗保购买药品，进而非法收购、销售，符合刑法第二百六十六条规定的，以诈骗罪定罪处罚。”

这就是全案最要紧的分水岭。以下行为风险最高：

• 向他人提供开药“清单”，告诉对方开什么药、开多少量；
• 组织、教唆他人超量开药，或与开药人约定分成、固定回收价；
• 与医药机构内部人员配合，形成稳定的开药—回收通道。

只收不授意，争取按掩饰、隐瞒犯罪所得罪处理；一旦被认定为指使、授意开药，就会被作为诈骗罪共犯追究，两者的量刑档次差距很大。所以辩护的第一步不是谈金额，而是先把“有没有参与骗保的前端”这条线切断。

五、“明知”怎么认定：司法解释已给出五个维度

该解释第十三条第三款明确：对于第一款规定的主观明知，应当根据药品标志、收购渠道、价格、规模及药品追溯信息等综合认定。这正好是办案机关的取证清单：

这五项里，药品追溯信息是最难推翻的一项。它属于电子数据，记录在系统里，不像人证那样可能变化。一旦出现同一追溯码被重复销售，基本等于把“明知”钉死。这也是为什么家属在整理材料时，反而要重点核对追溯记录——它既可能是不利证据，也可能是证明当事人未参与前端的关键。

六、已经涉案，律师上手先做四件事

• 第一，打明知。调取进货票据、随货同行单、追溯记录、聊天内容，重点证明两件事：没有指使开药，没有参与骗保前端。前端不参与，“明知”的证据链就断了关键一环。
• 第二，定罪名。仅有收购、转卖行为的，争取掩饰、隐瞒犯罪所得罪；没有指使、教唆、授意开药行为的，坚决不认诈骗共犯，同时警惕被“假药”条款另行评价。
• 第三，核金额。把尚未销售的库存、合法渠道正常进货的部分、按挂牌价计算却实际低价成交的部分逐一分离，不能全按流水、更不能一律按医保结算价一刀切。
• 第四，做情节。尽早退赃退赔、认罪认罚、主动提交完整账册、配合追溯码溯源。对初犯、偶犯、参与程度较浅的当事人，可争取不批捕、不起诉；但必须清醒认识到，此类案件属于从严掌握缓刑的范围，情节要做在实处。

七、还没被查的，今天就该做三件事

面向美容院、医美机构、药品代购和药店经营者：

• 自查库存，该封存的立刻封存。仓库里有没有无中文标签、查不到注册证的进口针剂？有的立即停用、封存。继续使用就是持续流转，每天都是新增事实。
• 供货方资质建档留存。注册证、检验报告、进口通关证明、随货同行单逐笔归档。这不是形式——这是将来证明自己“不明知”的唯一凭据。
• 账册、聊天记录、追溯信息规范留存。一旦被约谈或案件移送，先咨询专业刑事律师，再决定如何配合；第一份笔录的每一个字都会入卷，说错比不说更麻烦。

常见问题

问：收购、转卖医保回流药，到底构成什么罪？

答：明知系利用医保骗保购买的药品而非法收购、销售，金额五万元以上的，依照《刑法》第三百一十二条以掩饰、隐瞒犯罪所得罪定罪处罚；指使、教唆、授意他人利用医保骗保购买药品进而非法收购、销售的，依照《刑法》第二百六十六条以诈骗罪定罪处罚。涉案药品若因脱离冷链而变质，还可能另涉销售假药罪。

问：金额到底按什么算，是按我赚的差价吗？

答：不是。司法解释规定的“金额五万元以上”指的是收购或者销售的金额，不是获利差额。辩护中可主张核减的空间主要在尚未销售的库存、合法渠道正常进货的部分、以及按挂牌价计算而实际低价成交的差额，但不能按获利额简单套算。

问：我只收药转卖，会被定成诈骗罪的共犯吗？

答：关键看有没有参与“骗取医保基金”的前端。仅有收购、转卖行为的，一般不按诈骗罪处理；一旦存在指使、教唆、授意他人开药，或提供开药清单、约定回收价与分成等行为，就可能被认定为诈骗罪共犯，这是全案最需要防守的分界线。

问：常温运输的司美格鲁肽，为什么会被认定为假药？

答：司美格鲁肽是要求2—8℃冷藏的生物制品，高温或常温储运可能造成药品变质。《药品管理法》第九十八条明确规定变质药品属于假药，销售变质药品可能构成生产、销售、提供假药罪，且该罪罚金一般按药品金额二倍以上计算，并属于严格适用缓刑的范围。

问：主动退赃、认罪认罚，还有机会争取不诉或缓刑吗？

答：会有帮助。尽早退赃退赔、认罪认罚、提交完整账册、配合追溯码溯源，都是争取不批捕、不起诉的重要情节；对初犯、偶犯、参与程度较浅的当事人效果更明显。但此类案件属于“从严掌握缓刑”的范围，因此罪名定位与金额核减必须同时推进，单靠认罪态度难以覆盖。

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如果你关心的是链条的另一头——终端卖针、给客户注射会怎么被追责，见另一篇：美容院、美甲店卖司美格鲁肽减肥针被查，定假药罪还是妨害药品管理罪？判多久？。前端决定罪名，后端决定金额，两篇合起来才是减肥针完整的刑事风险地图。

假冒伪劣刑事律师陈群提示：医保回流药案件是典型的全链条打击，收药、代购、门店注射都可能被卷入，而真正的胜负手往往在三个地方：站哪个罪名、金额怎么核、明知能不能打掉。深圳、广州、东莞一带药品流通密集，此类案件高发，家属在收到拘留通知后应尽早委托熟悉药品类刑事案件的律师介入，第一时间梳理收购渠道、价格、追溯信息与聊天记录，避免在事实未核清前形成不利陈述。电话/微信：13728854578。

本文为普法科普，基于公开报道与现行司法解释整理，不构成对任何个案的法律意见；具体案件请结合事实与证据咨询专业律师。