同样卖电子烟，为啥一个判6年、一个只判2年半？罪名选择决定刑期长短｜假冒伪劣刑事律师陈群

电子烟案件核心在罪名选择：非法经营罪还是生产、销售伪劣产品罪？涉案金额、罚金、犯罪未遂认定不同，刑期天差地别。

问：同样卖电子烟，为啥有人判6年，有人只判2年半还缓刑？

答：核心在于罪名选择。电子烟案件的辩护非常讲究经验和技巧，有的案子涉案金额差不多，一个判六年、一个只判两年半还缓刑，差别就在定的是非法经营罪，还是生产、销售伪劣产品罪。

非法经营罪 vs 生产、销售伪劣产品罪

非法经营罪盯的是有没有烟草专卖许可证，管的是“无证经营”这个行为；生产、销售伪劣产品罪盯的是产品质量行不行。如何抉择，主要看三点：

第一，按涉案金额选罪名

• 金额在25万元以下：优先往非法经营罪靠，量刑更低；
• 金额在25万到50万之间最是关键：非法经营罪五年以上，生产、销售伪劣产品罪才2-7年，这时必须死磕伪劣产品罪，争取五年以下；
• 超50万：伪劣产品罪要判七年以上，非法经营罪还是五年；
• 超200万：伪劣产品罪15年起步，果断选非法经营罪，有希望降到10年以下。

第二，考虑罚金

非法经营罪罚金按违法所得1至5倍计征，还可以扣除原材料、进货成本；生产、销售伪劣产品罪罚金按销售金额50%到200%，非常高。

第三，“犯罪未遂”认定

货没卖出去就被查，生产、销售伪劣产品罪可以被认定为犯罪未遂，从而降档；定非法经营罪，只要有存储、生产就按既遂算，没有商量余地。这正是涉案金额高反而刑期可能低很多的核心原因。

假冒伪劣刑事律师陈群提示：电子烟非法经营罪目前在广东正处高压打击期，起步刑期不低。这类案件有一套不同于普通犯罪的法律认定规则，从“什么东西算电子烟”到鉴定报告、数额认定都有特殊门道，建议尽早委托熟悉电子烟认定规则的律师介入。