已销售但没查到现货的电子烟，也一概算伪劣产品吗？同一性推定｜假冒伪劣刑事律师陈群

以已扣押产品的性质推定已销售产品也是伪劣，须满足严格的同一性前提；来源、品牌、批次、口味不同或混有国标产品时不能推定。

问：我老公卖出去的电子烟早没货了，公安就凭扣押的那几盒鉴定是伪劣，把卖出去的全部算成伪劣产品，这公平吗？没见着的东西也能算吗？

答：不公平，也不必然合法。司法实务中常出现“以已扣押产品的性质，推定已销售产品也是伪劣”的做法，但这必须满足严格的“同一性”前提。如果已销售出去的和扣押的并非同一产品，就不能一概推定。

什么情况下不能推定已销售的是伪劣

一、来源渠道不同

同一销售商往往有多条进货渠道、不同上家。若无法证明已扣押与已销售的产品来自同一上家、同一批次，就不能推定相同。如(2017)粤13刑终324号即按“疑点利益归被告人”只认定经鉴定证实的部分。

二、品牌、批次、规格、口味不同

不同口味成分不同，不同品牌、批次更不能等同。要推定已销售为伪劣，须证明与扣押的属同一种口味、品牌、批次。抽样规范本身也要求按商标、规格、条码、批号分类组成抽样批，正是为保证结论精确。

三、销售对象中混有国标产品无法区分

我国禁售的是烟草口味之外的风味电子烟，但烟草口味本身允许添加101种添加剂，也会呈现凉感、甜味。若已销售的电子烟中可能有符合国标的，又未扣押实物、未鉴定，就不能按伪劣对待。如(2019)苏09刑初23号，对未扣押未鉴定的6680元从销售金额中扣减（金额与量刑以案发时有效规定为准）。

常见辩护方向

• 梳理进货记录、上家信息，证明多渠道多批次；
• 比对扣押清单与销售记录的产品特征，指出不一致；
• 对无法区分的国标产品金额，主张从犯罪数额中扣除；
• 援引“疑点利益归被告人”原则。

假冒伪劣刑事律师陈群提示：电子烟案的金额经常因“推定”被放大。家属应配合律师整理聊天记录、订单、物流单，证明已销售产品的真实来源与特征。能拆开一笔是一笔，每一笔都可能关系到刑期长短。深圳、东莞是全国电子烟产销最集中的地区，本地电子烟案件中“以扣押推定已销售”的做法更为常见，越早委托熟悉电子烟案件的刑事律师介入，越有机会把数额拆下来。建议在拘留后37天黄金期内尽早行动。电话/微信：13728854578。